Công ty TNHH một thành viên X sở
hữu trạm dừng nghỉ mà Công ty A đang tìm hiểu và 03 trạm dừng nghỉ khác trên
cùng tuyến đường và 07 cửa hàng xăng dầu tại các địa điểm khác. Công ty X muốn
bán cả 04 trạm dừng nghỉ này chứ không muốn chỉ bán 01 trạm dừng nghỉ mà Công
ty A đang quan tâm. Công ty A đồng ý thu mua 04 trạm dừng nghỉ này. Pháp chế tư
vấn các phương án pháp lý phù hợp với yêu cầu trên, biết rằng:
- Các trạm dừng nghỉ này đang hoạt
động với tư cách là chi nhánh của Công ty X
- Về đất/ quyền sử dụng đất: Cả 4
trạm dừng nghỉ đều đang kinh doanh trên các khu đất là đất làm mặt bằng sản xuất
kinh doanh, trong đó: 02 khu đất thuộc trường hợp giao đất có thu tiền sử dụng
đất; 02 khu đất còn lại thuê lại của Công ty Nhà nước đang quản lý, thu phí
hoàn vốn của các dự án đầu tư BOT trên các tuyến đường này, đã sử dụng được 05
năm/ 20 năm thời hạn thuê.
- Tài sản trên đất (trang thiết bị,
máy móc, công cụ dụng cụ) và hồ sơ pháp lý hoạt đông kinh doanh đều với tư cách chi nhánh công ty.
---
Xác định yêu cầu công việc, tư
vấn giải pháp với vai trò một nhân viên pháp chế của công ty A
1. Thẩm tra các vấn đề pháp lý
Phân
tích dữ liệu, lên danh sách các hồ sơ pháp lý cần thu thập, làm cơ sở để lập báo cáo pháp lý về quyền,
nghĩa vụ của chi nhánh mà Công ty A phải kế thừa khi mua lại, tiếp quản.
Hoạt
động kinh doanh xăng dầu, trạm dừng nghỉ, cần có: quyền sử dụng đất hợp pháp, sở
hữu các tài sản trên đất, thành lập chi nhành hoặc điểm kinh doanh; có giấy
phép để đủ điều kiện kinh doanh, tiếp nhận nhận sự Cty X đang sử dụng, hoặc tuyển
mới nhân sự; tiếp nhận hợp đồng với nhà cung cấp, mạng lưới khách hàng,…
Hồ
sơ pháp lý/ giấy tờ pháp lý cần thu thập về:
+
quyền sử dụng đất của khu đất mà cửa hàng đang hoạt động
+
quyền sở hữu tài sản trên đất
+
máy móc, thiết bị, công cụ, phương tiện phục vụ kinh doanh
+
hợp đồng với nhà cung cấp, khách hàng
+
báo cáo tài chính, nợ thuế, nợ bảo hiểm, nợ ngân hàng,…
=> Bài học:
+ Chủ động tự mình xem xét đối tượng
hợp đồng, tư cách pháp lý của các bên liên quan đến vụ việc. Suy nghĩ định hướng
các nội dung pháp lý của vụ việc, và tự xác định danh mục tài liệu, hồ sơ và
thông tin cần phải kiểm tra, rà soát, tiến hành thu thập một cách đầy đủ nhất.
+ Nếu việc thu thập hồ sơ, tài liệu,
thông tin không đầy đủ, sẽ dẫn đến việc hiểu không đầy đủ, thậm chí không đúng
nội dung, bản chất của từng vấn đề cần tìm hiểu, theo đó, có thể dẫn đến việc
tư vấn không đúng nội dung, bản chất hoặc phương án tư vấn không đúng thực tế,
yêu cầu của vụ việc.
2. Tư vấn giải pháp (phương án
giao dịch)
Dựa vào mục đích của công ty: mua
lại, tiếp quản hoạt động kinh doanh của 04 trạm dừng nghỉ, các phương án giao dịch
có thể lựa chọn như sau:
(i) Mua tài sản đang kinh
doanh
Mua tài sản của Bên Bán, bên bán
chấm dứt hoạt động của chi nhanh tại các trạm dừng nghỉ, bên mua thực hiện thủ
tục đăng ký hoạt động kinh doanh mới tại các trạm dừng nghỉ.
Thủ tục mua bán tài sản:
+ Bất động sản:
(i)
Quyền sử dụng đất được nhà nước cấp GCNQSD đất theo hình thức giao đất có thu
tiền sử dụng => làm thủ tục chuyển nhượng QSDĐ. Nếu có tài sản trên đấy thuộc
sở hữu của bên bán, thì kết hợp mua bán bán tài sản này luôn.
(ii)
Khu đất thuê, thỏa thuận với bên cho thuê: Bên bán chấm dứt hợp đồng thuê, bên
mua sẽ ký hợp đồng thuê hoặc Bên bán – bên mua – bên cho thuê ký thỏa thuận
chuyển giao quyền và nghĩa vụ của hợp đồng thuê (khó khăn cho bên mua khi cần sử
dụng hợp đồng thuê này trong các thủ tục pháp lý về sau). Đối với tài sản trên
đất, nếu do bên bán xây dựng, bên mua thỏa thuận với bên bán để mua lại các tài
sản này.
+ Tài sản phải đăng ký khác: thực
hiện thủ tục chuyển nhượng theo quy định của pháp luật
+ Tài sản không phải đăng ký: ký
hợp đồng mua bán, tiến hành thanh toán, bàn giao tài sản
Các hợp đồng mua bán, chuyển nhượng
đều phải thực hiện thủ tục về hóa đơn, thuế theo quy định của pháp luật
+ Đăng ký hoạt động kinh doanh:
Bên mua đăng ký doanh nghiệp để có tư cách pháp lý tiến hành kinh doanh tại các
trạm dừng nghỉ này, tiếp nhận người lao động, chuyển giao các hợp đồng kinh tế
khác.
(ii) Tách công ty và chuyển
nhượng vốn
Bên Bán thực hiện thủ tục tách công
ty, chuyển quyền, nghĩa vụ, tài sản… của chi nhánh liên quan đến 04 trạm dừng
nghỉ cho công ty TNHH mới được tách; sau đó bán công ty mới được tách này cho
Công ty A.
|
Nội dung |
Căn cứ pháp lý |
|
(1) Bên bán thực hiện thủ tục nội bộ về việc tách công ty; (2) Bên bán thực hiện việc đăng ký doanh nghiệp với công ty được tách (3) Thực hiện chuyển quyền sở hữu tài sản, quyền, nghĩa vụ, các khoản
nợ chưa thanh toán (nếu có), hợp đồng lao động…. liên quan đến 04 trạm dừng
nghỉ từ Công ty bị tách sang công ty được tách => Công ty được tách là
công ty TNHH MTV độc lập, chỉ có tài sản, quyền và nghĩa vụ hợp đồng lao động
và các nghĩa vụ khác liên quan đến 04 trạm dừng nghỉ |
Trước ngày 01/01/2021 Luật doanh nghiệp 2014: Điều 22, Điều 193 Nghị định 78/2015/NĐ-CP: Điều 23, Điều 24 Từ ngày 01/01/2021 Luật doanh nghiệp 2020: Điều 26, Điều 196 Nghị định 01/2021/NĐ-CP: Điều 24, Điều 25 |
|
(4) Chủ sở hữu công ty được tách thực hiện các thủ tục cần thiết để chuyển
nhượng toàn bộ vốn góp tại Công ty này cho Bên Mua. |
Trước ngày 01/01/2021 Luật doanh nghiệp 2014: Điều 75.2.c và Điều 76.5 Nghị định 78/2015/NĐ-CP: Điều 46 Từ ngày 01/01/2021 Luật doanh nghiệp 2020: Điều 76.1.h và 76.2, Điều 77.5 Nghị định 01/2021/NĐ-CP: Điều 53 |
|
Thời gian thực hiện các thủ tục cần thiết để đủ điều kiện kinh doanh
các hàng hóa dịch vụ tại trạm dừng nghỉ có thể: (i) thực hiện ngay sau khi tách công ty (*) (ii) thực hiện sau khi chuyển nhượng vốn (*) ưu tiên áp dụng để tiết kiệm thời gian, việc chuyển nhượng vốn
không làm thay đổi các thông tin giao dịch của công ty. |
|
(iii) Thành lập công ty con và
chuyển nhượng vốn
Bên Bán thành lập công ty con loại
hình cty TNHH MTV, chuyển toàn bộ tài sản, quyền và nghĩa vụ hoạt động của chi
nhánh kinh doanh 04 trạm dừng nghỉ cho Công ty con vừa thành lập. Cty A sẽ mua
lại toàn bộ vốn góp của Công ty con, tiếp quản và kinh doanh.
|
Nội dung |
Căn cứ pháp lý |
|
(1) Bên bán thực hiện thủ tục nội bộ về việc thành lập công ty con (2) Bên bán thực hiện việc đăng ký doanh nghiệp với công ty con (3) Bên bán thực hiện chuyển quyền sở hữu tài sản tại 04 trạm dừng
nghỉ góp vốn vào công ty con; chuyển giao quyền, nghĩa vụ, các khoản nợ chưa
thanh toán (nếu có), hợp đồng lao động…. liên quan đến 04 trạm dừng nghỉ sang
Công ty con => Công ty con, chỉ có tài sản, quyền và nghĩa vụ hợp đồng lao
động và các nghĩa vụ khác liên quan đến 04 trạm dừng nghỉ |
Trước ngày 01/01/2021 Luật doanh nghiệp 2014: Điều 22, Điều 75.2.b Nghị định 78/2015/NĐ-CP: Điều 23 Từ ngày 01/01/2021 Luật doanh nghiệp 2020: Điều 26, Điều 76.2 Nghị định 01/2021/NĐ-CP: Điều 24 |
|
(4) Chủ sở hữu công ty con thực hiện các thủ tục cần thiết để chuyển
nhượng toàn bộ vốn góp tại Công ty này cho Bên Mua. |
Trước ngày 01/01/2021 Luật doanh nghiệp 2014: Điều 75.2.c và Điều 76.5 Nghị định 78/2015/NĐ-CP: Điều 46 Từ ngày 01/01/2021 Luật doanh nghiệp 2020: Điều 76.1.h và 76.2, Điều 77.5 Nghị định 01/2021/NĐ-CP: Điều 53 |
|
Thời gian thực hiện các thủ tục cần thiết để đủ điều kiện kinh doanh
các hàng hóa dịch vụ tại trạm dừng nghỉ có thể: (i) thực hiện ngay sau khi thành lập công ty con (*) (ii) thực hiện sau khi chuyển nhượng vốn (*) ưu tiên áp dụng để tiết kiệm thời gian, việc chuyển nhượng vốn
không làm thay đổi các thông tin giao dịch của công ty. |
|
(iv) Chấm dứt hoạt động chi
nhánh, địa điểm kinh doanh
|
Nội dung |
Căn cứ pháp lý |
|
- Chủ thể thực hiện việc chấm dứt hoạt động chi nhánh, địa điểm kinh
doanh: Bên Bán - Thời gian thực hiện: theo thỏa thuận của các Bên |
Trước ngày 01/01/2021 Luật doanh nghiệp 2014: Điều 206 Nghị định 78/2015/NĐ-CP: Điều 60 Từ ngày 01/01/2021 Luật doanh nghiệp 2020: Điều 213 Nghị định 01/2021/NĐ-CP: Điều 72 |
=> Bài học:
+ Định hướng công việc tư vấn:
Người tư vấn phải năm toàn bộ nội dung vụ việc, nghiên cứu triệt để các quy định
pháp luật có liên quan và phải tìm ra được tất cả các phương án pháp lý có thể
thực hiện được để đề xuất, tư vấn cho người có thẩm quyền quyết định lựa chọn.
Việc “mua chi nhánh” không thể thực
hiện được, nhưng nếu sử dụng phương án “bắc cầu” – thành lập công ty con, tách
công ty lại có thể “mua chi nhánh” được. Như vậy, phương án tư vấn trong trường
hợp vụ việc này bao gồm các phương án: (i) mua bán tài sản; (ii) tách công ty
và chuyển nhượng vốn; (iii) thành lập công ty con và chuyển nhượng vốn.
+ Cần đánh giá đúng năng lực của
bản thân khi nhận việc:
(i) Với vụ việc này, ngoài sự phức
tạp về pháp lý, giá trị giao dịch là rất lớn, nên khi nhận việc phải chịu trách
nhiệm đối với các rủi ro pháp lý tiềm ẩn mà bản thân pháp chế có thể chưa hình
dung được cụ thể. Do đó, trong những trường hợp năng lực bản thân chưa thể giải
quyết công việc với kết quả tốt nhất, mạnh dạn đề xuất thuê đơn vị cung cấp dịch
vụ chuyên nghiệp để thực hiện.
(ii) Khi thuê đơn vị tư vấn
chuyên nghiệp thực hiện, cần tham khảo về năng lực, kinh nghiệm của nhiều đơn vị
tư vấn để so sánh (năng lực kinh nghiệm, giá dịch vụ) để lựa chọn đơn vị phù hợp
nhất. Pháp chế tham gia đàm phán, xác định phạm vi công việc, tiến độ và thời
gian hoàn thành công việc theo Hợp đồng dịch vụ pháp lý với bên đơn vị tư vấn.
Tận dụng cơ hội làm việc với các đơn vị tư vấn chuyên nghiệp để học hỏi kinh
nghiệm thực thế, giải quyết công việc cụ thể.
Không có nhận xét nào:
Đăng nhận xét